Par ANDRÉ PIRES DE ANDRADE KEHDI*

Au TJ-SP le punitivisme est exalté et le garantinisme censuré

Le 26 avril dernier, le ministre Rogério Schietti, de la Cour supérieure de justice, écrivait un brillant article intitulé «ADPF 635 et la transmutation des pratiques autoritaires” sur la décision de la Cour suprême fédérale dans la soi-disant ADPF das Favelas, qui traitait de la question de la violence policière et établissait des exigences pour les opérations afin de réduire leur létalité. Dans le texte, il appelle à juste titre le décision « la plus importante de l'histoire du Tribunal fédéral pour la préservation des droits de l'homme » et a déclaré que "Le pouvoir judiciaire a un rôle décisif dans le changement de la culture des agences étatiques qui composent le système de justice pénale". Il a également tissé des considérations sur les abus quotidiens des forces de l'ordre dans les périphéries, notamment avec les meurtres et les infâmes violations de domicile sans mandat, sans le consentement du résident et sans juste motif, qui affectent sélectivement certains lieux (périphérie), groupes sociaux (classe D) et personnes (noires).

Il est impossible d'être en désaccord avec son opinion : nous n'aurions besoin ni de traités internationaux, ni de la Constitution fédérale, ni d'une législation ordinaire pour conclure que les atrocités qui y sont commises par les forces de sécurité publique mériteraient un autre type de réponse de la part de tous les acteurs de la justice.

Il n'y a cependant aucun moyen d'exiger du pouvoir judiciaire qu'il exerce ce rôle fondamental de contrôle de l'activité policière. si les quelques juges qui osent le faire en sont punis par leurs instances disciplinaires, en flagrant affront à son indépendance fonctionnelle, principalement à la Cour de justice de São Paulo, qui a été prodigue d'exemples de ce type de censure ces dernières années.

Le premier d'entre eux, qui a eu lieu en 2016, était le punition du juge Kenarik Boujikian, alors juge suppléante du second degré à la 7e chambre criminelle du TJ-SP, au motif qu'elle aurait violé le principe de collégialité et agi avec un manque de prudence en accordant de manière monocratique liberté aux personnes qui ont été provisoirement emprisonnées pour au-delà du temps de la peine fixé dans la peine du premier degré. . Lors du jugement du CNJ, qui a annulé avec force la peine, le conseiller João Otávio Noronha, ministre du STJ, a déclaré que « TJ-SP a mal agi. Il n'a pas bien agi. Et pourquoi n'a-t-il pas bien agi ? Parce qu'il trouve une excuse saugrenue pour censurer la décision méritoire du juge au final ». Le conseiller Gustavo Alkmin, à son tour, a affirmé : « Punir le magistrat pour son entendement juridique est une plus grande atteinte à sa liberté et à son indépendance » (Révision disciplinaire 0002474-75.2017.2.00.0000, j. 29/8/2017).

Le deuxième d'entre eux s'est produit en 2018, lorsque le TJ-SP, même peu de temps après la décision susmentionnée du CNJ, appliqué la censure au juge Roberto Luiz Corcioli Filho au motif qu'il pensait « mus par des raisons idéologiques, curieusement liées à l'idée de garantie" — conviction qu'en février de cette année 2021 a également été renversé dans le CNJ. Lors du vote, il a même été déclaré que le TJ-SP est un tribunal qui refuse d'appliquer la loi et la jurisprudence des juridictions supérieures, de sorte que, si cette peine était maintenue, par souci de cohérence, des poursuites disciplinaires devraient également être engagées contre tous les juges du tribunal (RD 0004729-35.2019.2.00.0000, j. 23/2/2021).

Il convient également de rappeler que, même avant la sanction disciplinaire effective, depuis la mi-2013, le juge Roberto Corcioli s'était vu interdire, sans aucun soutien par la loi, d'agir devant les tribunaux pénaux par l'inspecteur TJ-SP de l'époque, José Renato Nalini, la demande des procureurs qui se sont plaints que le magistrat "ça lâche beaucoup et retient peu".

Récemment, moins de deux mois après la décision du CNJ acquittant Roberto Corcioli, le TJ-SP engagea une nouvelle fois une procédure disciplinaire contre le magistrat en raison du contenu juridictionnel de sa décision, jugé « idéologique » par la chambre spéciale de ce tribunal, qui l'accusa d'avoir "avoir des préjugés contre la police" (Procédure administrative disciplinaire 107.362/2020). La cible de l'époque était un juge qui, fin 2020, a assoupli le trafic flagrant de stupéfiants car il a compris que le soupçon fondé de perquisition personnelle était absent, comme l'exige l'article 244 du CPP, la jurisprudencedécision de la cour supérieure et la Cour interaméricaine des droits de l'homme (affaire Fernandez Prieto contre l'Argentine). Il est symbolique et attire également l'attention sur le fait que la représentation disciplinaire a été faite par trois parlementaires de la police militaire.

En outre, l'un des juges qui, lors du vote pour l'ouverture du processus disciplinaire, a qualifié la décision du magistrat de tératologique, a été professeur de droit de procédure pénale à l'Académie de police militaire de Barro Branco pendant plus de 30 ans et s'est fait connaître pour ordonner la détention provisoire d'un individu libéré sous caution avec caution au premier degré et a déposé un Habeas Corpus demandant la révocation de la garantie en raison de l'absence de conditions financières. Lors de l'analyse de la ordonnance, le juge a révoqué la caution, mais a décrété la détention provisoire (!), en Decisão (celui-ci, oui, tératologique) sans aucun soutien dans le système juridique. Dans ce cas, cependant, pas il n'y a pas eu de conséquences disciplinaires, indiquant que le respect de l'indépendance fonctionnelle et la notion de tératologie semblent être sélectif dans la cour des drapeaux.

Bien qu'à première vue ces cas puissent sembler exceptionnels et isolés dans un univers de plus de deux mille juges, il n'est pas difficile d'imaginer qu'ils suffisent amplement à servir d'exemple et à intimider non seulement les juges jugés — qui, même après avoir été correctement acquittés par la CNJ, ils n'auront probablement pas intérêt à courir le risque d'affronter les rigueurs d'une longue procédure disciplinaire —, mais aussi tous ceux qui envisagent de suivre une voie similaire, qui finit par façonner, par la peur, leur façon de prendre des décisions (connu comme effet de refroidissement).

Mais ce n'est pas seulement par des moyens disciplinaires que le punitivisme est exalté et le garantinisme censuré dans le TJ-SP. Il existe plusieurs autres pratiques qui, de manière moins ostensible, (dé)forment les juges de São Paulo. L'un d'eux est le lieu commun agressivité avec laquelle les décisions d'absolution ou de liberté sont réformées par les chambres criminelles de la Cour, un moyen de contraindre indirectement les juges du premier degré.

Dans d'autres cas d'assouplissement considérés comme illégaux, les décisions ne sont même pas soumis au double degré de juridiction, tel que déterminé par la Constitution fédérale et le Pacte de San José de Costa Rica, étant donné que d'autres juges du premier degré se sentir à l'aise de réformer les décisions de collègues qui agi en service, sans faits nouveaux et invariablement pour imposer des arrestations préventives. .

Une autre façon de exalter le punitivisme et, obliquement, pour décourager le garantienisme, est au moins Portail d'actualités du site Web TJ-SP. Une brève requête montre que quotidien les condamnations pénales au premier ou au deuxième degré sont rendues publiques. Les acquittements, en revanche, sont assez rares.

O moteur de recherche de sites retours 1.494 XNUMX résultats de condamnation (terme "condamne"), alors que seuls 70 d'absolution (terme "absoudre"). Il est évident que, pour cent condamnations, seuls cinq acquittements sont signalés.

Depuis le début de l'année 2016, il n'y a eu que neuf procès-verbaux d'acquittements (termes « acquittement », « acquitté », « acquittement »), contre 168 condamnations signalées sur la même période (terme « condamnés »). De ces neuf rejets d'actions criminelles, curieusement, sept concernaient des policiers militaires accusés d'homicides et de massacres.

Une recherche manuelle a été effectuée pour chacun des 517 nouvelles publiés par le TJ-SP en 2021 (jusqu'au 8/5), il semble qu'ils aient été divulgués 57 condamnations pénales.

En revanche, il a été publié sur le portail uniquement une seule nouvelle concernant l'acquittement. Devinez quoi? Ils ont bien compris ! Ex-militaire et garde civil acquittés l'allégation de participation à abattage.

Si quelque chose pourrait être plus explicite, c'est la situation au Dipo (Direction des enquêtes de police), où se tiennent toutes les audiences de garde à vue dans la capitale et où les postes sont pourvus par nomination et non par concours. Le magistrat magistrat de ce département est nommé personnellement par le magistrat général de la justice et a le pouvoir de choisir tous les autres magistrats du corps, ce qui, en plus de violer le principe du juge naturelPermet sélectionnez le doigt qui définira la liberté ou la prison dans tous les flagrants plus grande ville du pays. Ces choix, depuis le dernier changement de direction, se sont traduits par la augmentation de 52% à 73% du taux de conversions en détention provisoire.

Les juges des départements d'État de l'exécution criminelle (Deecrims), responsables de toutes les exécutions de peines en régime fermé et semi-ouvert dans l'État de São Paulo, sont également choisis par le haut du TJ-SP, et non par concours. . . Ce fonctionnement, absolument contraire au principe du juge naturel, a été porté à la STF par le Parquet général dans l'ADI nº 5070, proposée en l'année lointaine de 2013. Bien que la décision à prendre là-bas ait des conséquences très importantes pour le des centaines de milliers de personnes privées de liberté dans l'État qui incarcère le plus du pays, la demande d'inscription à l'ordre du jour de l'arrêt, formulée par le rapporteur en septembre 2018, reste à ce jour sans réponse par les présidents de juridiction successifs.

Le résultat de la politique institutionnelle de São Paulo est éloquent : la acquittement pour nullité des preuves produites par la police et l'assouplissement des interpellations en flagrant délit pour l'illégalité de leurs actes ce sont presque des événements d'année bissextile au TJ-SP, et les très rares et honorables exceptions qui apparaissent ne font que confirmer la règle.

Une recherche rapide sur Gazette électronique de la justice au mois de mars 2021, seules 11 décisions ont été publiées avec le terme «relaxo», malgré les statistiques officielles du Secrétariat de la sécurité publique de São Paulo enregistrant l'arrestation de 9.550 9.050 personnes au cours de la même période. Ces données sont répétées avec peu de variation dans tous les mois étudiés (janvier : quatre libérations x 9.108 XNUMX arrestations ; février : décembre x XNUMX XNUMX...).

Le contexte présenté ci-dessus montre, en paraphrasant Darcy Ribeiro, que le manque de contrôle de l'activité policière, le non-respect des garanties fondamentales et l'incarcération de masse, du moins à São Paulo, ne semblent pas être une crise, mais plutôt un projet. C'est un projet qui continuera d'être « réussi » tant que l'indépendance fonctionnelle effective de la justice ne sera pas assurée, notamment vis-à-vis du sommet des juridictions. Après tout, il n'y a aucun moyen d'exiger que la justice contrôle les abus de la police si ses propres organes disciplinaires continuent d'intimider les juges qui tentent de le faire.

Ainsi alerté par Zaffaroni, « peu importe ce que prévoient les constitutions et le droit international des droits de l'homme, si les juges ne peuvent appliquer leurs dispositions, sous peine d'être dénoncés et persécutés par la pression des médias, par les organes collégiaux des structures judiciaires eux-mêmes, par les hommes politiques qui en profiter pour éliminer des magistrats gênants, pour faire de la publicité ou, tout simplement, par leurs propres confrères engagés à discréditer un éventuel concurrent dans une promotion ou des intrigues de palais » (« L'ennemi en droit pénal ». 2e éd. Rio de Janeiro : ICC/Revan, 2007, p 80-81).

Le ministre Schietti a tout à fait raison dans son article. Mais les traités internationaux, la Constitution fédérale, la loi, la doctrine d'avant-garde, les précédents de la Cour interaméricaine des droits de l'homme ou des tribunaux supérieurs ne sont d'aucune utilité si les juges ont peur de les suivre. Et à São Paulo, ils ont de sérieuses raisons de craindre. Malheureusement.

* André Pires de Andrade Kehdi est un avocat pénaliste, ancien président de l'Institut brésilien des sciences criminelles.

Initialement publié sur le site de Magazine des consultants juridiques [https://www.conjur.com.br/2021-mai-13/andre-kehdi-cruzada-tj-sp-garantismo-penal]

notes

Quelques jours avant le jugement de l'affaire par le Corps Spécial, j'ai écrit un article sur le sujet. Le titre en dit déjà long : Cour de justice de SP a une histoire de persécution des magistrats qui diffèrent de la majorité.

Dans le STJ, entre autres : AgRg dans le HC 530.167/SP, Rapport LAURITA VAZ, 6ème T., DJ et 11/03/2021 et HC 625.819/CS, Rapport NEFI CORDEIRO, 6ème T., DJ et 26 / 02 / 2021.

Voir si ici, par exemple, le cas du magistrat qui a assoupli la garde à vue en flagrant délit pour violation de domicile sans mandat, sans consentement valable de l'habitant et sans juste motif et a vu sa décision qualifiée de « farfelue et louche » par le juge qui l'a réformée , qu'il a également accusé le juge de première instance d'interpréter la Constitution fédérale de manière « égarée » afin de transformer la maison en « valhacouto » de crimes. Le caractère intimidant et dissuasif de la décision de deuxième instance est évident, surtout si l'on considère que la décision du magistrat du premier degré trouve un large appui dans la jurisprudence du STJ (dans la 6e chambre, la affaire principale brillamment rapporté par minº Schietti – HC 598.051/SP, DJ et 15/03/2021 ; en 5e classe, le HC 616.584/RS, Rapport RIBEIRO DANTAS, DJ et 06/04/2021, entre autres).

Exemple de cette pratique répréhensible ici.

Lisez à propos de l'acquittement du PM de 2021, celui de 2019, les quatre de 2018 (1, 2, 3 e 4) et celui de 2016.

J'ai critiqué cette aberration dans un article écrit à l'époque, également dans conjurer.

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