Par ALFREDO ATTIÉ*

Les conséquences juridico-politiques d'une réforme qui peut servir d'inspiration et de modèle pour un changement dans la conception et la pratique de la justice à réaliser sur le continent américain

1.

Le projet pour "Une réforme du pouvoir judiciaire de la Fédération » (une réforme avec et pour le pouvoir judiciaire fédéral), initialement présentée, en 2020, pour un large débat politique et social, ainsi qu'aux pouvoirs législatifs et judiciaires de ce pays, par le président Andrés Manuel López Obrador (AMLO).

Andrés Manuel López Obrador quitte ses fonctions aujourd'hui, 2024er octobre, lorsque sa successeure, Claudia Scheinbaum Pardo, ancienne maire de Mexico, entrera en fonction. La victoire de Claudia Scheinbaum est une autre réussite de l'actuel président, qui a également réussi à obtenir, lors des mêmes élections de XNUMX, une majorité significative tant au Congrès mexicain que dans un grand nombre de gouvernements provinciaux, pour le Parti moraine - Mouvement de régénération nationale –, qu’il a fondé il y a douze ans, terminant son mandat avec un large soutien populaire.

J'étais à Mexico, pour un rendez-vous universitaire à Université nationale autonome du Mexique, le jour des élections – une fête nationale, au cours de laquelle les familles profitent de l'occasion pour se promener dans la ville, visiter des parcs, des églises, des palais et des musées, dans un exercice culturel et éducatif beau à voir – et ce soutien s'est fait sentir, notamment de la part de le peuple mexicain. simple à la cause représentée par AMLO. En fin de journée, une fois le vote terminé, la place centrale était pleine, prête à célébrer la victoire du candidat du président et de son parti. Ce soutien a été décisif pour que la réforme judiciaire puisse aboutir, avec des changements importants dans la Constitution et les lois du pays.

Peu compris au Brésil, toujours soumis aux attaques de juristes et de commentateurs politiques hâtifs, de Brésiliens qui semblent en ignorer le contenu, travaillant avec de vieux préjugés et l'image que les États-Unis et le Canada ont cherché à imposer à l'important travail législatif mexicain,[I] Mon intention, dans cet article, est de faire de brefs commentaires sur la réforme, en cherchant à démontrer son intention politico-démocratique, son texte et son contexte juridique, ainsi que ses conséquences juridico-politiques, qui peuvent lui servir d'inspiration et de modèle. être réalisé sur le continent américain, un changement dans la conception et la pratique de la justice.

2.

Le film de Sergueï Eisenstein, Vive le Mexique !, complété par Alexandrov, sur l'aventure mexicaine, depuis ses peuples originels jusqu'à la première décennie du XXe siècle, ainsi que sur la recherche de l'assimilation entre les peuples dominés par les colonisateurs des Amériques, depuis la fin du XVe siècle, et les agents de la Révolution de 1910, du point de vue d'un ou plusieurs groupes ethniques indigènes cherchant à récupérer leur protagoniste historique et culturel, miné par l'entreprise européenne de domination et d'exploitation, se termine par la question de la possibilité pour ces peuples de prendre effectivement le contrôle de leur destin revient entre leurs mains.

Cette quête de reconnaissance et d’expression des éléments autochtones est une constante dramatique dans l’histoire du Mexique – ainsi que dans celle des peuples colonisés. En fait, dans le mouvement indépendantiste mexicain, les documents constitutionnels auront l'influence, au premier degré, de la Constitution écrite que Napoléon Bonaparte imposa à l'empire espagnol, la Charte de Bayonne, qui, pour la première fois, indiquait l'égalité entre tous (ou presque tous, comme il y avait, ici et là, au Brésil, l'exclusion des Africains) les habitants masculins, qu'il s'agisse des Espagnols de la péninsule ibérique ou des habitants des colonies. sur d'autres continents.

La réponse des résistants nationalistes-réalistes espagnols, sous la tutelle armée de la Grande-Bretagne impériale, fut la suivante : Lettre de Cadix, qui reproduisait la formule de l’égalité (partielle), inspirant après tout le Plan d'Iguala, qui parlait expressément de la représentation du peuple, ou «tous les habitants du pays, sans autre distinction que leur mérite et leurs vertus, sont des citoyens aptes à choisir n'importe quel emploi ; Vos personnes et vos propriétés seront respectées et protégées, ", comme l'a accordé le commandant Iturbide, au nom du soi-disant Armée Trigarante, dans 1821.[Ii]

Dans le même temps, le Brésil entame son processus d’indépendance de la métropole portugaise, une recherche d’autonomie politique qui se révèlera bientôt être une fiction, plus tard l’objet d’une construction historiographique de propagande. Contrairement à la Charte mexicaine, l’Empire brésilien trouvera son expression juridico-politique dans la soi-disant « constitution accordée » de 1824, qui, à proprement parler, inaugure la tradition des actes institutionnels, typiques des différentes dictatures par lesquelles notre histoire est passée.[Iii]

Il est clair que ces soi-disant Constitutions, résultat de la mode impérialiste et absolutiste européenne pseudo-illustré – le vrai visage déguisé de celui vanté – par les Européens et les Nord-Américains, dans une idéologie diffusée avec une habileté remarquable, à tous les peuples du monde – le constitutionnalisme moderne, a révélé, surtout dans notre cas, la contradiction d’un peuple formel-constitutionnel qui nie la constitution de sa propre société et conçoit des formes d’exclusion dans la création de structures de pouvoir, reproduisant la relation métropole-colonie au sein de la colonie permanente (qui a été créée, par conséquent, structurellement colonisatrice), qui se déclare indépendante et, plus significativement, se conçoit comme un empire.[Iv]

Notre formation juridique s'est retrouvée, dès le début de son parcours brésilien, peu après la mystifiante indépendance politique, immergée dans une vision artificielle de la réalité sociale. Comme prisonnier de la même fiction émancipatrice, qui, en vérité, a généré la continuité dynastique de Bragança, dans la métropole et dans la colonie, dans la figure des deux descendants du Prince qui en auraient été responsables, j'insiste , le premier acte institutionnel brésilien, déguisé en Charte accordée, le 25 mars 1824 – donc il y a exactement deux cents ans.

Dans le Brésil nouvellement indépendant, il n’y a aucun mot sur la catégorie de droit la plus importante de la modernité, à savoir la personne en tant que sujet de droits et d’obligations. L’énonciation de la centralité personnelle du droit, ici, interviendrait presque cent ans après le Grito do Ipiranga, dans un document considéré comme du droit privé, le Code civil de 1917, même lorsque l’actuelle Constitution mexicaine fut promulguée. J'entends par là qu'il n'y avait pas d'obstacle idéal ou matériel à la reconnaissance, même formelle et limitée, comme cela s'est produit dans le mouvement indépendantiste mexicain, en raison de l'influence du projet politico-impérial napoléonien, qui a finalement empêché la lettre d'indépendance. Les Brésiliens agissent de la même manière.

Cependant, il me semble clair que l’acte institutionnel brésilien comportait une limite évidente, étant donné que l’indépendance formelle – qui n’a peut-être pas été concrétisée juridiquement jusqu’à présent, malgré l’effort herculéen constituant de 1986/1987 – ne se produirait qu’après l’octroi de la prétendue Constitution, par le Traité de Rio de Janeiro, signé par l'empereur Pierre et l'ambassadeur britannique au Brésil, ce dernier représentant le roi João VI du Portugal. Document dans lequel figurait la renonciation à la succession par l'empereur et la reconnaissance de l'usage du titre d'égale stature, par rapport au Brésil, par le roi. Tout un ensemble d'actes forgés, en vérité, comme le démontrera l'histoire ultérieure du Brésil et du Portugal, en termes politiques et dynastiques.

Ce qui est intéressant, c'est que la Charte brésilienne a explicitement cherché à s'inspirer, dans la subversion habituelle des textes étrangers, dans la lecture nationale, d'un autre texte napoléonien, celui-ci écrit par Benjamin Constant, pour instituer, ici, une version du Pouvoir Modérateur. , un fantôme qui nous hante encore aujourd'hui. L’enseignement juridique brésilien a donc été inauguré sous le signe de la continuité, s’érigeant comme une répétition exemplaire de la formation des fonctionnaires d’élite qui s’est déroulée à l’Université de Coimbra, à São Paulo et à Olinda/Recife.

Le Brésil, qui a suivi les lois coloniales – démonstration de la permanence de l'ordre établi par la métropole, Lisbonne étant remplacée par Rio de Janeiro –, dans le domaine civil, mais a cherché à forger soi-disant ses propres codes, dans les domaines commercial et pénal, permettre respectivement le libre exercice subordonné des élites, au niveau international, et le contrôle du peuple, à l’intérieur. Sans rien dire, bien sûr, de l’esclavage, qui a fondé la pensée et la pratique de la cruauté morale, intellectuelle et matérielle de notre histoire.

Sans la reconnaissance de ses droits et de ses devoirs, on a donc assisté à une forme de confusion institutionnelle qui a permis l'exploitation et l'oppression de la part de la minorité - qui se considérait comme européenne, mais effectivement représentative du caractère supérieur du pays (qui on voulait du nouveau, mais ce n'était pas le cas) – à propos de la majorité, pauvre, libre ou asservie.

Notre éducation juridique continue de persévérer dans les préjugés populaires et de propager l’idée que l’alliance du droit brésilien avec, en réalité, des impositions élitistes, fournit une issue à des problèmes qui, de ce point de vue, ne se lassent pas de réapparaître et de croître. Un véritable déni, donc, des droits et devoirs qui, en pratique, occupent les espaces médiatiques, dans la célébration de courant dominant juridique et sa vaine image, tirée des miroirs qu'elle se forge. Les caractéristiques de ces personnes feront l’objet de l’action de violences réelles et symboliques de ces élites, courbées sous la lourde inconsolation d’elles-mêmes.

C’est la preuve de cette éducation appauvrie et déformée qui me fait comprendre les critiques des juristes brésiliens contre la réforme judiciaire mexicaine. C’est cette peur et cette aversion de la présence du peuple et de l’éveil de son pouvoir qui fait que s’allume rapidement dans ces esprits subalternes l’avertissement d’un risque pour la tradition juridique brésilienne – ce qui n’a jamais été vraiment légal et, peut-être même, Brésilien.

Les critiques pointent vers un dogmatisme d’ordre colonial : il n’existe qu’un seul modèle de justice, affirment-ils, consciemment ou inconsciemment, et c’est celui que les Nord-Américains ont créé pour leur propre monde – et qui a été copié par l’Europe, jusqu’à tout récemment. , même à l'échelle continentale qui, compte tenu de la conception du contrôle constitutionnel du Nouveau Monde, a été immédiatement hantée par l'obsession de la création d'une cour constitutionnelle.

Il s’avère que ce modèle est un modèle dépassé et, du fait de cette inadéquation contemporaine, il a conduit à l’épuisement de l’expérience républicaine – je ne dis pas démocratique – nord-américaine elle-même, et à la sclérose de son tissu social, pris par des émotions de haine et un désir de fragmentation, dus aux préjugés persistants, à la violence explicite et à une discrimination renouvelée et inventive.[V]

Dans notre cas – latino-américain, sud-atlantique, ibérique, méditerranéen (européen/asiatique/africain) –, surtout afro-descendant et indigène (originaire), ce modèle apparaît assez contradictoire, équivoque, voire erroné. Les critiques nord-américaines et canadiennes du système mexicain proposé et approuvé vont dans cette direction : il n’y a de justice que lorsque, déclarent-ils superbement, « nous » reconnaissons le système comme un système de justice. J'ai déjà critiqué ce « constitutionnalisme » et ses exigences arbitraires et préjugées, en plus de postulats hautement discriminatoires, donc préjudiciables à la conception même de la justice. [Vi]

Les critiques nord-américaines et canadiennes, relayées par les Brésiliens, visent un principe important du droit international – pour lequel le Brésil lutte durement – ​​à savoir l’autodétermination des peuples. Elle méprise la capacité d’un peuple à décider de son propre destin : choisir et imaginer des structures et des institutions pour la réalisation de ses projets communs. On constate que, même si l'on sait, par exemple, que les juges nord-américains sont élus ou nommés, que le système judiciaire nord-américain repose, dans une large mesure, sur une constellation de jurys, impliquant ainsi une participation populaire sans équivoque, même Une fois maîtrisée, cette critique intéressée cherche à empêcher que la même possibilité de participation, au rôle et au choix des juges, ne se produise dans d’autres pays.

La crainte, tout indique, est que la mise en œuvre d’un modèle différent du modèle traditionnel conduise les nouveaux juges au modèle conçu par les Américains, y compris en matière de formation juridique, qui a été malheureusement copié – et mal copié – dans les pays qui (ils) se considèrent comme des satellites, de sorte que les juges formés selon ce vieux modèle sclérosé pourraient devenir (comme ils l'ont déjà fait, dans une large mesure) un sous-produit, une parodie de la formation et de la performance des juges et des juristes nord-américains (et également des Européens), qui seraient toujours en mesure d'enseigner et d'exiger le redoublement.

C'est le modèle des universités nord-américaines et de leurs cours de droit et de LLM – ceux-ci, en fait, assimilés à des cours de spécialisation, dont la conception et l'exécution sont une formation intensive et exigeante pour l'adoption d'un modèle culturel de pensée et d'action, basé sur l'automatisme. répétition de formules, de thèses et de pratiques, toujours favorables aux agents politiques et économiques du système d’intérêts géopolitiques et économiques européen et nord-américain.[Vii]

Ici, je veux lier la proposition mexicaine – que je considère vertueuse et courageuse, bien qu’imparfaite et même timide sur un aspect essentiel – à de nouvelles possibilités pour un système judiciaire plus proche de la justice et digne de ce nom.[Viii]

Passons ensuite à une analyse critique de la réforme constitutionnelle et juridique mexicaine, du point de vue de ses Constitutions et du texte de la Réforme elle-même.

2.

La Constitution mexicaine de 1857, issue de la réforme dite libérale, a marqué l'expansion de la conception constitutionnelle de ce pays, d'une part, avec le souci d'une institutionnalisation effective de l'État fédéral, ainsi que l'incorporation d'une déclaration des droits de l'homme et une conception tripartite des pouvoirs, dans le sens de ce qui était sans conteste présumé naturel dans une société qui se prétendait moderne, dans un régime effectivement républicain. C'était après tant d'années d'instabilité, causées principalement par le long conflit avec les États-Unis d'Amérique, qui s'est terminé huit ans avant la promulgation de la nouvelle Constitution.

D’un autre côté, cela a déterminé l’adhésion au modèle d’un constitutionnalisme moderne, basé sur l’influence de la France – une fois de plus – et de son voisin expansionniste du Nord. La Charte a ouvert un espace pour des changements qui aboutiraient à la Constitution actuelle de 1917, considérée comme une étape internationale dans la constitutionnalisation des droits sociaux. Cependant, dans les deux Constitutions – la dernière dans sa formulation originale, qui a perduré jusqu'à la réforme de 2001 – la conception de la nationalité est restée indifférente, sans tenir compte, par conséquent, de l'évidente pluralité des peuples, du caractère multiculturel du peuple mexicain et de la présence d'une majorité. des peuples originels. Un tel caractère et une telle présence étaient radicalement en contradiction avec l'incorporation de la formule générique de nationalité, de nature coloniale, déguisée, comme dans toute l'Amérique latine, en moderne.

La réforme de la première année de ce siècle a finalement amené – après des siècles de lutte, qui ont culminé, en 1994, avec le enquête armée do Ejército Zapatista de Liberación Nacional –, la reconnaissance multiculturelle et les droits à détermination libre et autonomie pour, entre autres, décider de leurs formes internes de coexistence et d’organisation sociale, économique, politique et culturelle, Et appliquer ses propres systèmes normatifs dans la régulation et la solution de ses conflits internes, pour autant qu'ils soient soumis à la principes généraux da Constitución, et qu'ils respectaient le garanties individuelles, droits de l’homme et, surtout, dignité et intégrité des femmes.

Cependant, encore jugé insuffisant, un amendement constitutionnel est en cours, déjà approuvé par la Chambre des députés, lié aux réformes proposées par le gouvernement actuel, y compris le système judiciaire, qui approfondit non seulement la reconnaissance des personnes, groupes et peuples d'origine et afro-descendants, mais également de leur droit à l'autodétermination et à la participation à la vie publique et politique du pays.

En obtenant une telle reconnaissance, la Constitution a prévu la nécessité de lois qui réglementent la structure constitutionnelle autonome des peuples originaires, y compris, pour ce qui nous intéresse ici, une loi qui établit la dossiers et procédures de validation par les juses ou tribunaux correspondants de. décisions émanant de cette autodétermination plurielle normative.

Cette détermination est particulièrement pertinente dans le cadre du thème de la réforme judiciaire, car elle a déjà souligné la nécessité d'un réajustement de la conception du pouvoir judiciaire lui-même, qui s'est conformée au modèle nord-américain, bien qu'avec quelques adaptations. La Constitution prévoyait en effet que le pouvoir judiciaire serait composé des Cour suprême de justice et pour Tribunaux de circuit y du District, avec les ministres choisis par le Congrès, lors d'un vote secret, selon certaines exigences, et les autres juges nommés par la Cour suprême, également selon certaines règles.

3.

Je trouve très étrange que personne n'ait contesté le fait inhabituel selon lequel les juges, hommes et femmes, y compris ceux de la Cour suprême, sont nommés sans participation populaire, dans un pays qui a connu tant de révolutions, et qui a été déclaré - dans une Constitution vertueuse , qui a ouvert son texte par une longue déclaration des droits individuels et sociaux – que le La souveraineté nationale réside essentiellement et originellement dans le pueblo, et surtout que toutes les autorités publiques viennent du pueblo, qui aurait même le droit inaliénable de, à tout moment, changer ou modifier la manière de su gouvernement.

Or, si la démocratie est représentative et que le pouvoir appartient au peuple, il serait clair qu'il lui appartiendrait de choisir tous ses représentants, dans les différents pouvoirs, y compris le pouvoir judiciaire. Cependant, cette question ne se posait pas, de mon point de vue incontestable. Et le système judiciaire mexicain est resté façonné selon une structure élitiste et oligarchique, séparée de l’ordre constitutionnel et du principe de souveraineté et de représentation populaires.

On peut affirmer que la structure du pouvoir judiciaire ainsi conçue comme séparée, protégée de la démocratie elle-même, résulterait d'une tentative de forger une nationalité universelle et unitaire, contre l'évidence de la pluralité des peuples. Par conséquent, nier la capacité d’autodétermination et la reconnaissance de la présence d’autres ordres culturels et juridiques sur le territoire mexicain. Un pouvoir judiciaire oligarchique et élitiste aurait pour fonction d'imposer à tous les peuples les normes créées par la minorité qui se comprend comme détentrice des décisions concernant le destin du pays, insérées dans le concert des nations à travers un système juridique, imposé par le pouvoir judiciaire, reconnaissable par les pays dominants de cette société internationale qui se sont davantage réunis comme un de privé, qui invite ses membres au plaisir de ceux qui le dirigent, plutôt qu'à la manière d'un pub, un véritable espace public ouvert à la participation et aux contributions de tous ses membres.

En fait, le pouvoir judiciaire est le plus perméable à cette influence d'un ordre international – lorsqu'il est véritablement international, lorsqu'il apporte des apports extrêmement positifs, comme l'insertion d'une culture des droits de l'homme et l'adhésion et le respect des traités internationaux relatifs à cette question, qui couvre des thèmes de plus en plus larges et une réforme profonde des structures traditionnelles de discrimination et de préjugés -, ou plus communément étrangères, qui imposent sa manière d'être, ses normes, ses valeurs et sa culture, à travers un processus de conviction ou de persuasion qui est étranger au contrôle de la souveraineté et de la démocratie.

Ce processus commence dans l’éducation juridique, qui ne fait que reproduire des formules et n’accorde pas d’action au peuple, simple référence tristement méprisée par les juristes dans leur formation. C'est ce qui se passe dans tous les pays, bien sûr, mais c'est surtout le modèle de ceux qui furent des colonies, où l'on veille à préserver les liens prétendument civilisationnels avec la métropole et l'univers culturel qu'elle représente sont plus grands.

Au Brésil, par exemple, l’enseignement reste largement européanisé, ayant progressivement migré vers l’influence nord-américaine (et même la simple copie), dans des domaines très sensibles et décisifs pour la conception de la souveraineté et de la démocratie – toujours en les contredisant –, sans jamais enquêter. ce que leur peuple comprenait et défini comme légal, basé sur des expériences et des cultures originales et afro-descendantes, en un mot, authentique.[Ix]

Comme je l’ai dit, le droit moderne et le constitutionnalisme sont en réalité le résultat d’une imposition de modèles forgés dans l’espace européen qui, dans son processus (anti)politique de construction de l’État, a cherché à établir l’hégémonie de la production de biens et de services. la loi entre les mains de l’autorité qui représente la minorité au pouvoir. Cela signifie qu'il n'existe pas exactement une monarchie en tant que régime de gouvernement, mais une relation, entre pacte et contrat,[X] qui crée l’image du dirigeant unique, pour justifier des formes de domination politique, sociale, économique et culturelle. L’État est, tel que je l’ai défini, une forme d’aliénation de la capacité politique.[xi]

Cela signifie que cette structure tend continuellement à déposséder la capacité des personnes, des groupes et des peuples de leur autonomie à concevoir des projets politico-juridiques de coexistence, à décider de leur destin, sous la forme d'une organisation fondée sur l'égalité, la liberté, qui s'exprimerait , véritablement, dans la création, l’occupation d’espaces-temps politico-juridiques authentiques, c’est-à-dire démocratiques. Il n'est pas surprenant que cette forme qui envahit et usurpe l'espace-temps de la politique, à travers la domination d'une minorité (oligarchie), établisse immédiatement des alliances avec les intérêts sociaux, économiques et culturels des minorités, qui imposent leur pouvoir à travers des structures de violence qui l'État leur confère ou, plus communément, leurs propres moyens de violence, reconnus par l'État.

L’État n’a pas exactement le monopole de l’usage légitime de la violence, mais de la capacité d’autoriser l’usage de la violence, réelle ou symbolique, par certains groupes sur d’autres ou sur la majorité. L'État inaugure donc le processus d'aliénation que l'économie, comme science et comme pratique, entreprend, dans ce qu'on a appelé la saisie, l'appropriation ou l'accumulation, qui ne sont pas primitives, c'est-à-dire l'inauguration d'un système économique, mais des dérivés de l'aliénation politico-juridique que représente l'État. Ils ne sont pas non plus primitifs car ils ne se limitent pas aux fondements de ce système d'exploitation et d'oppression, mais ce sont des comportements qui se perpétuent, dans la construction et la reconstruction permanentes d'une anti-politique d'exclusion, d'aliénation, de discrimination, d'étrangération. , périphérisation du peuple, dans son ensemble.[xii]

Les deux phénomènes sociaux liés à cette forme de domination, d'oppression, d'exploitation[xiii] Ils sont, à l’origine, territoire et violence, objet et acte de stipulation d’un ordre juridico-politique d’exclusivité et d’exclusion. Le territoire et la violence, à mesure qu'ils se dématérialisent, deviennent de plus en plus abstraits, deviennent des mécanismes de construction d'un droit anti-civilisationnel et d'une anti-politique, qui défait les caractéristiques des personnes sur lesquelles ils commencent à affecter, au point de forger l'idée d'unité ou d'univers, cherchant à faire de l'égalité la règle, un égal qui n'est que l'image de celui qui domine.

Après avoir entamé ce processus d'universalisation dans l'espace-temps européen, dans une activité d'autocolonisation, ils poursuivent et approfondissent l'identité de ce chemin destructeur dans les espaces-temps qui colonisent, dépossèdent et violent les peuples, les cultures, les droits, les politiques et sociétés qu’ils rencontrent. C'est l'accumulation permanente, l'aliénation constante des capacités de différence, d'altérité. On peut parfaitement comprendre la critique adressée à l’initiative mexicaine – clairement formulée dans une perspective colonisatrice – comme une simple conséquence logique et historique du suivi de ce processus d’aliénation de la capacité politique, qui est le modèle ou la forme de l’État.

Cette forme, qui prend place dans le système devenu hégémonique, à travers lui, dans l’environnement international ne veut pas qu’il y ait pluralité au niveau national – dans une conception d’un moindre rationalisme ou positivisme – et n’accepte pas que même le Sujets traditionnels du droit international, les États nationaux se présentent avec des systèmes juridiques différents dans l'environnement mondial. Je tiens à insister sur le fait que mes critiques sont fondées du point de vue de la démocratie et des droits de l’homme – et non contre les droits de l’homme, comme toute initiative visant à aborder la question de l’universalisation a été communément interprétée, de manière erronée ou malveillante.[Xiv]

4.

La réforme judiciaire a été mise en œuvre après plus de quatre ans de débats,[xv] avec la participation – et la résistance – y compris du pouvoir judiciaire lui-même, sur la base de l'initiative du pouvoir exécutif fédéral mexicain, avec l'approbation du pouvoir législatif fédéral et la référence aux États manifestants qui composent la fédération des États-Unis du Mexique, en train d’adopter l’amendement constitutionnel. Il y a de nombreux changements. J'analyserai ceux que je considère comme les plus importants, notamment en vue de la possibilité de leur utilisation critique et constructive dans une réforme souhaitable au Brésil.

La Réforme comporte de nombreuses dispositions constitutionnelles et infraconstitutionnelles. Ce qui a retenu l’attention des critiques ne concerne qu’une partie de ce qui a réellement été modifié.

De nombreuses dispositions font référence à la solution de problèmes similaires à ceux rencontrés dans d'autres pays, dont le Brésil (qui a tenté une réforme en 2004, par le biais de l'amendement constitutionnel 45, mais n'est pas allé aussi loin et, d'une certaine manière, a frustré les attentes d'une réforme efficace). démocratisation et contrôle populaire), comme l'accès inégal aux carrières juridiques publiques – dans le cas du Mexique, la réforme affecte la carrière du pouvoir judiciaire (juges), celle des fonctionnaires liés au pouvoir judiciaire et du bureau du défenseur public.

Le texte de l'exposé des motifs fait référence à un aspect très sensible, car fondamental pour l'établissement d'un pouvoir judiciaire légitime et fiable, le impartialité justice : «la prestation de la justice fédérale dans notre pays est confrontée grandes lignes droites. Les autorités fédérales ne s'en tiennent pas toujours compte ééthique, professionnalisme, indépendance et l'impartialité qui doitíet observer ses fonctions. Bien souvent, ils succombent à des intérêts mesquins. Les postes que vous devezíun occupé pour moiéLes rites sont donnés à la famille et aux amis d'une même familleán pour les exprimer ressources púmilitants plutôt que de servir la justice. Le système de carrière judiciaire n’a pas réussi à garantir qui sont prêts à être juges à moins que le peuple ne soit máIls sont honnêtes et mieux préparés. Il n'y a pas non plus pu éradiquer la corruptionón, mais qu'au contraire, l'endogamie et la convivialité ont été produites des réseaux de clientèle très enracinés, dans lesquels les gens trafiquent sur les places, s'échangent des faveurs, le pireúLa justice n’a pas de prix. »

Il s’agit d’un diagnostic très grave, qui n’a pas été contesté même par les critiques de la Réforme au Mexique. La Réforme comprend que la génération d’inégalités est extrêmement grave, à tel point qu’il y aurait une incapacité à aborder et à être sensible aux problèmes des gens eux-mêmes, ainsi qu’une déconnexion avec le principe de l’État de droit : «Tout cela génère des inégalités dans le système judiciaire, rend difficile l'audition des plus pauvres et l'obtention de réponses à leurs plaintes, déplore la société et génère une méfiance dans leurs jugements et dans la justice, ce qui, dans son ensemble, les empêche de s'établir. un véritable gouvernement de lois. »

Parallèlement, la Réforme cherche une voie pour rationaliser l'exercice de la fonction de juge, en entreprenant ainsi un changement dans la compétence juridictionnelle de la Cour suprême, qui perd ses chambres dédiées au jugement des affaires de droit civil, pénal, administratif et du travail (un judiciaire est chargé de résoudre les conflits entre le pouvoir judiciaire et ses employés), commençant à connaître et à apprécier uniquement les questions constitutionnelles (avec une augmentation du nombre de ceux habilités à contester la constitutionnalité des actes, mais, paradoxalement, avec l'insertion d'une procédure de notification au l'autorité responsable par l'acte considéré comme inconstitutionnel, afin qu'elle puisse corriger le défaut, dans un certain délai, de sorte que, seulement plus tard, le tribunal puisse remédier à l'inconstitutionnalité) - dans cet aspect, la Cour suprême jugera également les questions d'inconstitutionnalité dues à omission, ne se limitant donc pas à évaluer uniquement si un acte normatif et administratif (cas dits soutien indirect) ou judiciaire (en cas de amparo direct) sont contraires à la Constitution – et aux droits de l’homme – non seulement à ceux prévus dans la Constitution, mais aussi à ceux prévus dans les traités internationaux auxquels le Mexique est partie.

Les droits de l'homme revêtent désormais une importance cruciale dans le travail de la justice, avec la création d'un organe spécifique permettant d'apprécier efficacement les questions qui les concernent. Le Bureau du Défenseur public jouit désormais d'un statut plus digne, ce qui en fait une fonction essentielle pour entendre et représenter les intérêts et les droits populaires.

Il y a aussi des questions techniques et administratives, comme l'autorégulation du pouvoir judiciaire, à travers une loi spécifique, organique au pouvoir judiciaire, en plus de la restructuration de la carrière judiciaire - cette loi spécifique traite désormais des questions administratives liées aux concours de l'entrée et la promotion dans les carrières liées au pouvoir judiciaire, avec contrôle des performances, garantissant la réglementation de l'inamovibilité des juges hommes et femmes, après une certaine période d'exercice de la fonction, en plus d'un conseil judiciaire, pour contrôler les activités des hommes et des femmes juges et un organe central d'administration judiciaire – et de défenseurs, l'institution de la collégialité dans les jugements d'appel, ainsi qu'une instance visant à résoudre les contradictions entre les décisions.

Dans ce cas, la Réforme établit également le système de respect des précédents de la Cour suprême – qui n’aurait plus onze, mais neuf ministres –, afin que les questions constitutionnelles et l’interprétation effectuée par cette Cour trouvent une résonance dans toute la juridiction nationale. Il existe une préoccupation quant au respect effectif de l’égalité et du mérite réel, ainsi qu’à la parité hommes-femmes dans la carrière judiciaire. Il existe également une réglementation des employés visant à contribuer à l'exercice des fonctions judiciaires et la création d'une école nationale de la magistrature.

En ce qui concerne la mise fin au pouvoir dont dispose actuellement la Cour suprême de suspendre les actes soupçonnés d'invalidité constitutionnelle, il semble intéressant de considérer que ce qui est établi est la possibilité que le pouvoir ou l'autorité responsable de l'acte inconstitutionnel puisse le révoquer ou l'améliorer, dans un certain délai, par notification, avant que le pouvoir judiciaire ne supprime effectivement l'acte ou ne détermine la manière dont il doit être interprété et appliqué. Il s'agit d'une innovation, certes discutable, car elle permet à l'inconstitutionnalité de persister plus longtemps, générant des effets néfastes sur l'ordre juridique, mais elle consacre l'idée que le pouvoir judiciaire n'a pour fonction que de contrôler les autres pouvoirs et non de les remplacer. confronté à une action invalide ou à une omission.

Il est intéressant de noter que cette limitation du pouvoir de la Cour suprême se produit malgré la mise en œuvre du principe démocratique, avec l'élection de ses membres.

Concernant l'inconstitutionnalité par omission, nous ne devons pas oublier que notre Constitution, dans sa formulation originale, influencée par les moments européens de redémocratisation dans la péninsule ibérique et par l'évolution du système allemand de contrôle de constitutionnalité, était étroitement liée à la limitation et au respect des omissions des législateurs, restés silencieux face à la nécessité de réglementer les droits, les devoirs et les politiques publiques établis par la Constitution, générant ainsi une inefficacité considérée comme inconstitutionnelle.

La Constitution brésilienne prévoit donc déjà le mécanisme d'action d'inconstitutionnalité par omission et d'injonction, aux côtés de nombreux autres mécanismes qui ont été envisagés, créés et mis en œuvre pour donner de la force au projet constitutionnel de 1988, dans certains cas, ou pour moduler cet élan constitutionnel. , dans d’autres cas, confirmant ainsi une ambiguïté très typique de l’ancien et toujours nouveau conservatisme juridique et judiciaire brésilien.

Or, comment ces préoccupations et les solutions trouvées pourraient-elles faire l’objet de critiques sincères ? En quoi seraient-elles différentes des préoccupations et des solutions mises en œuvre dans d’innombrables autres pays ?

Il est bon de rappeler que ce processus de réforme, entamé il y a plus de quatre ans au Mexique, a un caractère, une structure et un contexte démocratiques et n'a rien à voir, ni même comparé – comme l'ont fait certains critiques de mauvaise foi – avec le tentative de coup d’État juridico-politique menée par le gouvernement militaire illégitime et despotique mis en place en Israël par son Premier ministre.

5.

L'objet des critiques de la Réforme se situe cependant sur son point le plus pertinent et le plus innovant, qui est de donner de l'effectivité, dans le choix des juges, au principe démocratique : à partir de 2025, des élections auront lieu pour ces postes, avec la création de de mandats pour le pouvoir judiciaire fédéral (plus de mille cinq cents postes, y compris ceux de ministres de la Cour suprême), avec un délai fixé pour l'adaptation des juges des États, après quoi des élections auront également lieu pour plus de cinq mille postes de juges d'État.

Les critiques parlent de la futilité des élections, qui n'apporteraient pas en elles-mêmes la sécurité de changer le profil du pouvoir judiciaire, c'est-à-dire que les juges élus seraient différents, dans leur formation ou leur conduite, ou auraient une culture différente de celle de ceux qui occupent déjà ces rôles ; de la possibilité d'une influence politique sur la justice, des cartels et du crime organisé, dans les choix, ce qui signifie, après tout, de graves risques pour l'indépendance du pouvoir judiciaire. La Réforme introduit cependant des critères d'éligibilité, liés à la formation juridique, à l'ancienneté ou à l'expérience de l'activité juridique, et interdit la candidature de ceux qui occupent déjà des fonctions publiques.

Il est clair qu’il faut prendre des précautions pour que le processus électoral soit légitime, c’est-à-dire qu’il reflète effectivement la formation du lien qui doit exister entre l’électorat et les candidats, entre citoyenneté et représentation. Cela inclut le rejet des demandes qui, après une analyse minutieuse, s'avèrent liées à des cartels et à des organisations criminelles. Ce sont en effet des questions et des mesures importantes dans tout processus électoral, compte tenu de l’importance cruciale de ce lien de légitimité de représentation.

Cependant, on ne peut pas dire que l’ensemble du processus électoral sera entaché, étant donné la simple possibilité de manipulation illégale. Si cela devient évident, il existe des mécanismes pour annuler le choix des personnes qui se sont manifestées pour fausser le rapport de représentation légitime ou, à titre préventif, pour rejeter la participation de ces personnes. Des mécanismes peuvent également être mis en œuvre pour préserver la légitimité des actions de groupes antidémocratiques et antilégaux dans certaines régions où l'influence néfaste des organisations criminelles est assurée. Considérer par avance l’illégitimité de tout processus électoral reviendrait, dans ce cas comme dans tout autre, à militer contre les élections et contre l’idée même d’une démocratie représentative, c’est-à-dire instaurer un système anti-juridique-politique, anti- position constitutionnelle.

En outre, l'expansion de la capacité de se présenter à l'exercice du pouvoir judiciaire, de se présenter aux élections populaires, indique déjà un changement culturel, ouvrant l'accès à des personnes qui ne seraient pas en mesure d'exercer une telle fonction, parce qu'elles sont étrangères à le jeu oligarchique traditionnel ou le club élitiste de la nomination des juges, y compris à la Cour suprême – l’une des raisons de la réforme est la présence de népotisme, de convivialité et même de corruption dans la nomination des juges, c’est-à-dire en l’absence de critères légitimes. Nous passons d'une situation, comme celle actuelle, dans laquelle il existe une imprécision dans les critères de sélection, à une autre dans laquelle les critères sont fixés dans la Constitution et la loi et sont subordonnés au principe démocratique.

Une fois le mandat fixé, une certaine période d'exercice de la fonction, on évite également que les juges, hommes et femmes, restent au pouvoir, d'une part, ou soient écartés de l'exercice de la fonction au gré de ceux qui, avec exclusifs et sans légitimité constitutionnelle, ont entre leurs mains le contrôle de l'accès au pouvoir judiciaire. Il s’agit d’un changement culturel très pertinent.

Il est plus important, non seulement de faire respecter le principe constitutionnel démocratique - le pouvoir appartient au peuple, qui a le droit et le devoir de choisir ses représentants, au moyen d'élections périodiques -, mais aussi d'éveiller l'idée que l'exercice de toute fonction publique, en particulier ceux qui sont établis comme appartenant aux pouvoirs constitutionnels dépendent de la légitimité du choix populaire. Autonomisation du peuple, des électeurs et des électeurs, d'une part, et génération d'un sentiment de devoir et de responsabilité, d'autre part, de la part des élus et des électeurs, pour honorer leur représentation. Cette représentation s'effectue, dans le cas de l'élection des juges, en pleine conscience que leur fonction est d'interpréter et d'appliquer les normes constitutionnelles, internationales et infraconstitutionnelles choisies par le peuple, à travers des représentants choisis pour exercer d'autres fonctions, notamment celles relatives au processus législatif et à la constitution de normes internationales.[Xvi] Il est intéressant de noter que cela met plus fidèlement en œuvre le principe de séparation des pouvoirs – dont les critiques, sans aucune justification plausible, prétendent qu’il est violé.

À cet égard, c'est une erreur d'invoquer la soi-disant indépendance judiciaire contre le principe démocratique, signe d'élitisme et de conception oligarchique des agents et des détenteurs d'un pouvoir qui devrait être placé et disposé à servir ce que le peuple constituant a décidé. De la même manière, comme je l'ai déjà critiqué,[xvii] o en invoquant un prétendu « pouvoir contre-majoritaire » (sic) du pouvoir judiciaire, à proprement parler inexistant et anticonstitutionnel. Lorsque le pouvoir judiciaire se prononce sur l'effectivité des droits de l'homme, il ne se prononce pas contre la majorité, mais en sa faveur, puisque c'est le peuple qui a décidé de la liste des droits présents dans la Constitution et de l'adoption des traités internationaux relatifs à ces droits. matière.

6.

Je ne peux manquer de mentionner, en conclusion de la brève analyse que j'ai entreprise, que, même si la Réforme était audacieuse et cohérente, elle était timide précisément dans son essence, dans l'aspect fondamental de la mise en œuvre du principe démocratique.

En pensant uniquement au principe de représentation, on oublie que la justice mexicaine – comme dans de nombreux pays d’Amérique latine, dont le Brésil – manque particulièrement d’attention au principe de participation.

Concernant le sens de la participation et un projet plus global de démocratisation de la justice, je renvoie le lecteur à un autre texte, récemment publié.[xviii]

Ici, je voudrais juste préciser que la recherche d'établir des liens plus concrets entre la citoyenneté et le pouvoir de juger est toujours saine, car elle donne aux gens la capacité de décider de leur destin, en prenant en main les instruments et les techniques de résolution des conflits. et s’occuper de l’interprétation et de l’application des lois et des textes internationaux qu’elle choisit – par des moyens indirects jusqu’à présent – ​​pour servir de moyen dans lequel se développe la vie commune, l’espace-temps de la politique et du droit.

Dans le cas de personnes de différents continents, bien sûr, mais, dans notre cas latino-américain, cela nous permet d'entrer en contact avec différentes manières culturelles d'exercer la justice, basées sur des pratiques et des doctrines d'origine africaine et indigène. C’est la raison pour laquelle j’ai commencé ce texte par une discussion sur le destin de notre peuple, le destin de nous-mêmes, sur le fait que nous avons l’altérité – et non l’identité – comme composante fondamentale de notre espace-temps commun.

Cette altérité détermine un respect et une recherche constants pour savoir ce qu'elle signifie et quels messages le peuple nous transmet constamment, c'est-à-dire ce que nous nous communiquons, dans la vie quotidienne difficile d'un régime hautement oppressif, qui cherche à rendre invisibilité justement cette contribution populaire originale et riche. Ce message utilise un langage plus intelligent que celui qui veut nous imposer un régime répressif, mis en place par l'État. Parce qu'il est plus intelligent, compte tenu des difficultés de l'expression populaire, déterminées par l'opposition des forces des différentes formes de domination, ce langage est ludique, poétique, plus beau, malgré tant de souffrance.

Démocratiser la justice, c'est ouvrir l'espace à des formes de justice qui conduisent à une société plus juste : « la samba naîtra encore/ la samba n'est pas encore arrivée/ la samba ne mourra pas/ vois, le jour n'est pas encore levé/ la samba est le père du plaisir/ la samba est le fils de la douleur/le grand pouvoir transformateur ».

Transformons notre justice, ici, maintenant, ensemble aussi.

Alfredo Attie Il est juge aux tribunaux de São Paulo. Auteur, entre autres livres, de Droit constitutionnel et droits constitutionnels comparés (Tirant Brésil) [https://amzn.to/4bisQTW]

notes

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[I] Voir, par exemple, ce qu'a dit l'ambassadeur Rubens Barbosa dans l'article qu'il a publié dans le journal L'État de S. Paulo, disponible en https://www.estadao.com.br/opiniao/rubens-barbosa/reforma-do-judiciario-no-mexico/, ainsi que le juge Vladimir Passos de Freitas, dans le texte publié dans la revue juridique virtuelle Conjurer, disponible en https://www.conjur.com.br/2024-set-15/reforma-judicial-no-mexico-e-riscos-no-brasil/. La grande presse d'affaires brésilienne s'est ouvertement opposée à la réforme judiciaire des États-Unis du Mexique, parlant, de la même manière que dans les articles mentionnés ici, des « risques pour le Brésil », de « la fin de la séparation des pouvoirs », « un pas vers une dictature », « la capture de la justice par le crime organisé », entre autres formules préjugées, dépourvues d'informations, de justifications et de preuves. Ce média reste encore réfractaire au débat public, qui pourrait grandement enrichir le patrimoine de ses commentateurs habituels, en plus de l'aider à assurer le service et à remplir la fonction inhérente à la constitution d'une presse véritablement digne de ce nom.

[Ii] ATTIÉ, Alfredo. "Préface » in DeSousa Fº, Alípio. Le mépris du métis et du Brésil populaire. Santos : Intermeios, 2024, p. 7-14.

[Iii] ATTIÉ, Alfredo. "Anticonstitutionnalité et antipolitique » in Démocratie et droits fondamentaux. Porto Alegre : Instituto Novos Paradigmas, nº 7 (août 2021), disponible sur https://direitosfundamentais.org.br/anticonstitucionalidade-e-antipolitica/.

[Iv] ATTIÉ, Alfredo. "Préface : Sentiment d’histoire et de justice à l’horizon du Brésil » in SCWARTZ, Rosana MPB et al. 22 et ses développements territoriaux. São Paulo : Editora LiberArs, 2022, p. 11-22.

[V] L’actuel président de la Cour suprême fédérale du Brésil, dans son hétéronomie constitutionnaliste, a procédé à un remaniement symptomatique – erroné du point de vue logique et diachronique – des concepts. Il se croit confronté à deux modèles, l'un nord-américain et l'autre européen, soi-disant placés côte à côte, comme pour en faire deux options de libre choix d'un imaginaire constituant. Il ignore le fait que le système européen est dérivé du système nord-américain, mais qu’il a été mis à jour, dans la conception et la mise en œuvre de cours constitutionnelles plus adaptées à l’entreprise constitutionnelle contemporaine. Par rapport à cela et à d’autres conceptions du ministre et professeur Luís Roberto Barroso, j’ai formulé des critiques dans le livre ATTIÉ, Alfredo. Le Brésil en temps accéléré : droit et politique. São Paulo : Tirant, 2021.

[Vi] ATTIÉ, Alfredo. Le Brésil en temps accéléré : droit et politique. São Paulo : Tirant, 2021.

[Vii] ATTIÉ, Alfredo. Le Brésil en temps accéléré : droit et politique. São Paulo : Tirant, 2021.

[Viii] Le modèle mexicain suit bon nombre des valeurs, principes, thèmes et propositions que j'ai créés, à la fin des années 1980 et au début de la décennie suivante, pour la justice participative. Voir les articles ATTIÉ, Alfredo. "Justice pour les villes » in La Terre est ronde, 28 juin 2024, disponible sur https://aterraeredonda.com.br/justica-para-as-cidades/; et ATTIÉ, Alfredo. "Élections à São Paulo : une contribution au débat » in Brasil 247, 13 août 2024, disponible sur https://www.brasil247.com/blog/eleicoes-em-sao-paulo-uma-contribuicao-ao-debate.

[Ix] À propos de ce queauthentique, voir ATTIÉ, Alfredo. "Anticonstitutionnalité et antipolitique » in Démocratie et droits fondamentaux. Porto Alegre : Instituto Novos Paradigmas, nº 7 (août 2021), disponible sur https://direitosfundamentais.org.br/anticonstitucionalidade-e-antipolitica/; sur la nécessité de prêter attention à des conceptions constitutionnelles différentes de celles jusqu'ici hégémoniques, voir ATTIÉ, Alfredo. Droit constitutionnel et droits constitutionnels comparés. São Paulo : Tirant, 2023, et ATTIÉ, Alfredo. Constitutions africaines. São Paulo : Tirant, 2024, sous presse.

[X] ATTIÉ, Alfredo. Droit constitutionnel et droits constitutionnels comparés. São Paulo : Tirant, 2023

[xi] ATTIÉ, Alfredo. La reconstruction du droit : existence, liberté, diversité. Porto Alegre : Sergio Fabris Editeur, 2003 ; ATTIÉ, Alfredo. De l'altérité : vers une critique de l'anthropologie du droit. São Paulo : Université de São Paulo, 1987 ; ATTIÉ, Alfredo. Droit constitutionnel et droits constitutionnels comparés. São Paulo : Tirant, 2023.

[xii] Voir ATTIÉ, Alfredo. Droit et économie : point civilisateur et contrepoint. São Paulo : Tirant, 2024, sous presse. Sur cette assimilation de l’étranger au périphérique comme fondement de la conception de la citoyenneté moderne, voir ATTIÉ, Alfredo. Droit constitutionnel et droits constitutionnels comparés. São Paulo : Tirant, 2023.

[xiii] Et l'illusion, le jugement et la représentation. Voir [xiii] ATTIÉ, Alfredo. La reconstruction du droit : existence, liberté, diversité. Porto Alegre : Sergio Fabris Editeur, 2003 ; ATTIÉ, Alfredo. De l'altérité : vers une critique de l'anthropologie du droit. São Paulo : Université de São Paulo, 1987

[Xiv] Lorsque j’ai dit que le pouvoir judiciaire est perméable aux influences internationales, je n’ai pas voulu établir un bilan a priori simplement négatif. L'une des fonctions du pouvoir judiciaire est d'établir ce lien, d'un point de vue positif, avec l'ordre international des droits de l'homme. Voir ATTIÉ, Alfredo. "Le pouvoir de l'absence » in ARAGÃO, Eugène et al. Volonté populaire et démocratie. Bauru : Canal 6, 2018, p. 35-44 ; ATTIÉ Jr, Alfredo. "Le pouvoir judiciaire » in LEMOS Fº, Arnaldo et al. Sociologie générale et droit. Campinas : Alínea Editora, 6e. Édition, 2014, p. 412-432.

[xv] Cette discussion a débuté lors d’une séance formelle au Sénat en octobre 2019.

[Xvi] ATTIÉ, Alfredo. "Le pouvoir de l'absence » in ARAGÃO, Eugène et al. Volonté populaire et démocratie. Bauru : Canal 6, 2018, p. 35-44 ; ATTIÉ Jr, Alfredo. "Le pouvoir judiciaire » in LEMOS Fº, Arnaldo et al. Sociologie générale et droit. Campinas : Alínea Editora, 6e. Édition, 2014, p. 412-432 ; ATTIÉ, Alfredo. "Montesquieu : La politique des passions ou l'héritage du baron » in LYRA, Rubens P. (org.) Théorie politique des classiques aux temps contemporains. João Pessoa : Editora do CCTA Universidade Federal da Paraíba, 2022, p. 137-165.

[xvii] ATTIÉ, Alfredo. Le Brésil en temps accéléré : politique et droit. São Paulo : Tirant, 2021.

[xviii] ATTIÉ, Alfredo «Justice pour les villes » in La Terre est ronde, 28 juin 2024, accessible sur https://aterraeredonda.com.br/justica-para-as-cidades/; ATTIÉ, Alfredo. "Justiça Forr:ó” un projet démocratique pour la justice citoyenne » in Démocratie et droits fondamentaux, 10 mai 2024, accessible sur https://direitosfundamentais.org.br/justica-forro/; ATTÉ, Alfredo. "Justice pour les villes » in Brasil 247, le 28 juin 2024, accessible sur https://www.brasil247.com/blog/justica-para-as-cidades.

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