Par ARI MARCELO SOLON*
Commentaire sur les livres de Tommaso Gazzolo
Quelle est la meilleure méthode légale pour vaincre l'oppresseur ? La semaine dernière, jeudi soir, en classe loi juive, j'ai présenté le livre de Tommaso Gazzolo.
Moïse demande à Dieu : « Je veux savoir comment mes enfants interprètent les couronnes mystiques avec la révélation de la Torah ». Avec cela, il est clair que Moïse ne comprend rien à la loi en tant qu'interprétation.
Sur cette base, Tommaso Gazzolo articule les racines mystiques et halakhique de la pensée du commercial Tullio Ascarelli. Si nous pouvions résumer la pensée d'Ascarelli en une ligne, ce serait : « la loi est l'interprétation ». J'espérais que la genèse jusphilosophique du cas juridique prolongerait la fusion entre l'herméneutique et le réalisme juridique, après tout, loi juive est un exemple de réalisme juridique : « c'est à la majorité que vous décidez ».
Intéressé par cette lecture de Gazzolo, je me suis rendu compte que l'auteur, comme moi, avait des intérêts communs : Kelsen, Heidegger et le monde ouvrier. Et, des couronnes mystiques, l'auteur a fondé cette loi comme herméneutique avec Gershom Scholem, la loi hébraïque et son interprétation avec Benjamin, avec Levinas, et plusieurs passages du Talmud qui ont inspiré Ascarelli, comme le fameux cas du four d'Achnai , dans lequel s'il est dit que la loi n'est pas au ciel, la loi est sur la terre.
Puis je suis passé à la lecture du deuxième tome. Quelle a été ma première déception ?
Pas d'Ascarelli, pas de couronnes mystiques, juste le réalisme le plus radical de l'école de Gênes.
Même l'interprétation/la loi jurisprudentielle est distincte de l'herméneutique. Autrement dit, dans l'affrontement entre la philosophie analytique et l'herméneutique juridique, la première l'emporte.
Où est Gadamer ? Où est Heidegger ? Quoi que ce soit.
Cela me rappela le violent affrontement que j'eus avec le grand juriste de l'école de Gênes, Guastini. Je suis également en faveur du réalisme juridique. Et aussi, bien qu'hérétiquement, je suis pour Kelsen, mais je sépare le réalisme du positivisme. En ce sens : « Le point de vue du professeur Solon est clairement normatif. Le non-cognitivisme éthique ne soulève aucune théorie de l'interprétation juridique, ni descriptive ni normative. C'est un poste qui traite de la statuts logique des jugements moraux et, en tant que telle, n'a pas d'implications normatives. Elle renvoie à l'éthique, non au droit, encore moins à l'interprétation juridique. Le réalisme juridique se veut un cadre simple pour décrire la pratique juridique actuelle. Il n'y a pas de place dans le réalisme juridique pour dire ce que les juges ou les interprètes juridiques doivent faire » (GUASTINI, 2014, p. 53-54).
Justement, j'aime les « lapsus » cognitivistes de Kelsen sur l'auteur, car il défend, sans le vouloir, le socialisme révolutionnaire légal.
Ce livre de l'école génoise ne combat pas moins que moi l'oppression, mais la stratégie est différente : il met l'accent sur le non-cognitivisme de nos héros, Kelsen, Ross et autres réalistes.
Comment défendre le monde du travail avec ce silence éthique ? Comment arriver à la fin de l'histoire révolutionnaire sans chercher des voies alternatives de création du Droit ? Si les Génois ont découvert l'Amérique, ils ont aussi une bonne méthode pour combattre la loi naturelle catholique conservatrice.
Sortir du champ évaluatif pour ne rester que dans le champ strictement méthodologique. Saper le sol marécageux de la loi naturelle catholique sans la combattre explicitement de front. Je pense à une erreur.
Comme l'a dit Wittgenstein, les positivistes ne voient pas que la loi est magique. Mais, après tout, qui ne croit pas à la mystique des couronnes, de la loi ? Qui ne croit qu'il y a des lettres blanches de la loi cachées sous les lettres noires, et que seules ces lettres cachées servent à défendre les opprimés ?
Rester sur le terrain universel du positivisme, cacher l'éthique, vaincre l'ennemi réactionnaire et conservateur en termes de méthodologie.
*Ari Marcelo Solón est professeur à la faculté de droit de l'USP. Auteur, entre autres, de livres, Chemins de la philosophie et de la science du droit : connexion allemande dans le développement de la justice (Prismes).
Références
GAZZOLO, Tommaso. le cas juridique: una ricotruzione giufilosofica. Turin: Giappichelli, 2018.
GAZZOLO, Tommaso. Une double appartement. Tullio Ascarelli et la jambe viennent interpréter. Pise : Pacini Giuridica, 2019.
GUASTINI, Ricardo. Un (court) commentaire au commentaire. RBF, an 62, v. 240, janv./juin. 2013.
GUASTINI, Ricardo. LA SEMANTICA DEL DISSENSO EI DIRITTI COSTITUZIONALI. Rivista di Diritto e Procedura Penale italienne, Milan: Giuffrè Editore, anno LIX, fasc. 2, 2016. p. 859-866.
